事实劳动关系认定之路缘何受阻

东营执业律师

　　无论是劳动仲裁，还是法院审案，在劳动争议中，认定当事双方是否具有劳动关系，是
判断当事双方是否存在劳动争议，孰是孰非的大前提。记者在采访中了解到，事实劳动关系
的认定，在司法实践中常常面临难题。

　　造成确认劳动关系失败的原因有很多，劳动者缺少证据或是举证不力、抑或是证据本身
的一些问题都可能造成最终的败诉，下面本刊列数了几种可能造成败诉的情况，希望能以此
给劳动者提个醒。

　　申请仲裁难举证

　　在啤酒厂工作的小毛工作才短短7天，就被炸伤了左眼，他向公司申请工伤，公司以小
毛不是厂里员工为由拒绝承担责任，小毛与啤酒厂没有签过书面劳动合同，只得自己寻找证
据证明，虽然寻找劳动关系证据的办法没有穷尽。根据有关规定，用人单位和劳动者没有签
订劳动合同的，可以参照单位的花名册、招工登记表等来认定双方的劳动关系。可是因为工
作才几天，小毛没有领过工资，没有工资卡，没有工作证、服务证、考勤卡，甚至没有工作
服，只有公司发给搬运工的一双手套和一顶草帽，证明其劳动关系并非易事。

　　好在与小毛一起工作的3名工友都表示同意为他作证，一位工友在证言中提供了小毛去
物流公司上班报到的情况，另一位工友则证明他在工作时，被啤酒瓶炸伤眼睛的过程。然而，
这几份宝贵的证言自身却遭遇到了莫大的讽刺：这几位工友自己也没有劳动合同，他们都无
法证明自己与啤酒厂的劳动关系。

　　最终，劳动争议仲裁委没有支持小毛的请求。

　　法律援助的工作人员告诉记者，小毛的这起案件，输就输在缺乏物证，而证人证言又没
有效力上，这是劳动者证明劳动关系存在最终失败最为普遍的原因，在现实生活中，有些劳
动者拿着没有公司印章的文件、没有标牌的工作服等打官司的很多，但因为无法证明该证据
只为单位所有，都成了无效证据，最终都败诉。

　　法律援助的工作人员给记者算了算，小毛的这场纠纷已上了法院，一审、二审最快也要
4个月时间，如果有特殊情况，两次诉讼就得持续半年多，而这还仅仅是在确认双方是否存
在劳动关系，如果要提起索赔，道路还长得很。

　　证据本身有问题

　　谢女士等10名护工于去年4月1日相继进入某家庭服务中心分部入职，被安排在一家医院
从事护理工作，工资由该服务中心支付。当时，他们都未与服务中心签订劳动合同，单位也
没有为她们缴社保。去年9月下旬，该服务中心开始无故不安排他们上岗，因此谢女士等人
集体申请仲裁。要服务中心支付工资、经济补偿金及退还押金等。

　　仲裁庭上，该服务中心辩称，单位于去年5月6日经市工商局批准成立，工商注册的名字
及印章均为另一个名字，而非谢女士所说的服务中心陪护部，因此认为谢女士等10人申请仲
裁的主体错误。

　　仲裁委查明，谢女士等提供的证据材料中，所盖印章均为“×家庭服务中心陪护部”，
但根据对方的工商登记材料，被申请人公司并未成立陪护部，成立的是“×家庭服务中心分
部”。由于谢女士等人未能提供其他证据材料证明其是公司的员工。因此，申请人未能证明
其与被申请人存在劳动关系，对其要求被申请人支付工资、补偿等请求，该仲裁委不予支持。
　　在现实生活中，劳动者因为不在意，弄不清单位名称的并不少见，而一些企业“两块牌
子一套班子”的做法也人为给劳动者确认劳动关系设置了障碍。

　　而个别劳动者用假身份证或者借用他人身份证应聘等，都可能给日后认定劳动关系带来
难以预料、有口难辩的麻烦。本报曾多次接到这样的求助。其中一位名叫晏祥铅的外来务工
人员，应聘时用了一张假身份证，名字错为晏祥铝，后来发生工伤单位坚决不认账。尽管在
本报援助下，劳动关系最终确认，其间的周折和其本人遭遇的惨境不堪叙说。

　　为谁打工说不清

　　农民工小彭在一次给花岗石打胶时不慎从3楼脚手架上摔下，经医院诊断为：左额叶脑
挫裂伤伴血肿，颅底骨折，左额部颅骨骨折，左额部头皮裂伤。住院45天期间，花费的6万
医疗费均由一位叫张某的负责人支付。出院后，小彭后头部一直很痛，且左耳已失聪。小彭
在申报工伤认定时，对自己的用工单位是哪家公司都不知道，由于与用工方没有签订劳动合
同，招用他的是张某，工资也是张某给他发放现金，从来也没有签收。一起干活的工友都是
这样的，他从来也没想过要问自己是什么单位在用工。

　　小彭想要申请工伤认定，但提出工伤认定申请首先要证明劳动者与用人单位存在劳动关
系，这让小彭一时无从下手。去找张某，张某此时也翻脸不认人。有人告诉他可以先申请解
决问题，情急之下，小彭到劳动争议仲裁委去告张某，最终因为还是说不清用人单位，仲裁
委不予受理，这让小彭犯了难。

　　在本报接待中，有不少外来务工者没签劳动合同、没有工资单等证明，甚至连自己的老
板是谁，到底是为哪家单位服务都弄不明白，在这样的情况下要主张自己的权益，就好像无
头苍蝇般没有方向，若是打官司，告错了对象，败诉自然就在情理之中了。

　　随着劳动用工主体呈现多样化趋势，劳动关系也呈现复杂化特点，再加上许多争议案件
中既掺杂着民事关系，又有多重用工关系交织，还有用工形式不规范等等，这些情况下，劳
动关系的认定更成了“疑难杂症”。

　　案例一：劳动关系能否“承包”

　　劳动法对劳动者实行特别保护，用人单位对劳动者承担的责任要高于一般的民事关系，
所以有的用人单位往往以双方之间是承揽、承包、代理关系来推卸法律责任。

　　去年春节后，王大厨去一家饭店应聘，饭店对他试菜多道，认为他菜做得不错。与他谈
妥工资后，决定录用他。按照目前餐饮界比较流行的做法，王大厨带领他的班子，进驻该饭
店。工作一段时间后，王大厨向用人单位提出，要求与企业建立劳动关系。饭店方提出，由
于厨师们都是王大厨带来的，因此，厨房间的一切都属于承包性质，企业应该与王大厨签订
总承包协议。王大厨心想，只要钞票不少，签什么协议都行。于是与企业签订了承包协议。
　　不久，厨房里的一位小工在冲泡茶水时，不慎被开水烫伤了手。小工要求饭店为他申报
工伤。饭店认为，厨房是王大厨承包的，发生工伤，应该找他。小工找到王大厨，王大厨顿
时傻了眼，赶紧找出承包协议，找到有关法律部门咨询。

　　法律部门认为，因承包者自己没有用工权，企业招聘的人员应该与企业形成劳动关系。
再说，从承包的协议来看，人员的工资等，都是由企业直接发放，王大厨并不经手。而后，
王大厨找到饭店负责人协商。双方在查看双方签订的承包协议后，饭店负责人勉强同意了小
工的烫伤由企业承担。但承包协议要改。

　　尽管王大厨最终没有承担责任，但对王大厨这样的承包者来说，看清承包协议，弄清楚
自己应承担的责任，还是十分重要的。其本身和其他厨师都是酒店的员工，形成了劳动关系
就该签订劳动合同，而承包协议跟劳动合同的性质不同，不能用承包协议来否认劳动关系。
　　案例二：小王有没有劳动关系

　　最近，劳动争议仲裁处遇到了一个“很有意思”的案子。一家电器卖场内部设立了货物
派送中心，该中心将送货业务发包给了一家货运公司，双方签订了合作协议，该货运公司委
派内部职工甲作为该项目的负责人，随后，职工甲找到了22名驾驶人员承担送货的任务，而
22名驾驶员又各自找了一名搬运工一同送货。每月，电器卖场都会打一笔资金到货运公司的
账户上，货运公司直接以银行转账的方式向22名驾驶人员发放工资，22名驾驶员再以现金的
方式发给搬运工工资。如今，搬运工小王送货时被砸伤，那么他应该找哪家单位为他申报工
伤呢，他又和哪家公司存在劳动关系呢？

　　他又该如何举证呢？劳动争议仲裁处副处长周国良说，虽然，这个案子有多个环节，其
中有民事关系，也有劳动关系，关系非常复杂，要剖析该案件还必须从搬运工入手，倒推上
去，层层分析，确实有一定的难度和复杂性。而就搬运工来说，他能够拥有的证据的确有限。
想要证明劳动关系并非易事，结果很难预料。

　　记者在采访中也了解到，诸如这种层层转包、委派的现象在建筑行业中尤为显著，其特
点是各种关系互相交织，合同签订十分不规范，这种现象在没有争议发生时，一切风平浪静，
但一旦发生了工伤等问题，往往很难厘清其中的关系。

　　案例三：我究竟跟谁有“关系”

　　在一次法律咨询服务现场，一名刘姓的57岁男士几乎跑遍了现场所有专家的摊位，他的
问题很简单：“我到底属于哪家单位？”刘先生有备而来。据他介绍，最初他通过分配进入
A厂工作，几年后，因为厂里岗位调整，刘先生被派到A厂下属的子公司B工作，B公司安排刘
先生到与其合作的转运站C工作。而后，转运站开了服务社D作为三产，刘先生通过竞聘进入
了服务社。在这一系列的转变过程中，刘先生没有签订过一份劳动合同，但其工资均由转运
站C发放，其社保费由B公司缴纳……刘先生想知道，究竟谁才是真正的用人单位呢？

　　刘先生说自己马上就要退休了，可能会产生很多问题，所以想趁这次咨询的机会问个清
楚，接受咨询的各专家也各自有不同的意见，他们都承认，如果发生劳动争议，刘先生到底
与谁形成劳动关系，许多权益的承继等等，都会是个难题。李轶捷;赵竺安